Derecho de suscripción preferente: plazos y exclusión

El derecho de suscripción preferente es la facultad de cada accionista de suscribir, en un aumento de capital con aportaciones dinerarias, un número de acciones nuevas proporcional al nominal de las que ya tiene. Se ejerce en un plazo mínimo de un mes, se puede vender en la S.A. y solo la junta puede suprimirlo, con informes.

En la S.L. se llama derecho de asunción preferente y funciona igual sobre participaciones (art. 304 de la Ley de Sociedades de Capital, LSC). Para el emisor, este derecho decide si un inversor nuevo puede entrar sin que los socios actuales renuncien o la junta lo suprima. Esta guía explica cuándo existe, cómo se ejerce, cuánto vale y cómo se excluye.

Cuándo existe el derecho y cuándo no

Existe en los aumentos con emisión de acciones o participaciones nuevas, ordinarias o privilegiadas, con cargo a aportaciones dinerarias (art. 304.1 LSC). Los accionistas también lo tienen sobre las obligaciones convertibles (art. 416 LSC). La ley lo incluye entre los derechos mínimos del socio, junto al dividendo, el voto y la información (art. 93 LSC).

Decide el tipo de aportación antes de diseñar la ronda: de él depende que tengas que gestionar preferencias, renuncias o una supresión.

Cómo se ejerce: plazos y pasos

1. Acuerdo de aumento. La junta lo aprueba con los requisitos de una modificación de estatutos: en la S.L., más de la mitad de los votos del capital; en la S.A., quórum y mayoría reforzados (arts. 194, 199.a, 201 y 296 LSC).
2. Plazo. En la S.L. lo fija el acuerdo; en la S.A., los administradores. Nunca es inferior a un mes desde el anuncio de la oferta en el Boletín Oficial del Registro Mercantil, BORME (art. 305 LSC). En las cotizadas, el mínimo es de catorce días (art. 503 LSC).
3. Anuncio o carta. En la S.L., y en la S.A. cuando todas las acciones son nominativas, el anuncio puede sustituirse por una comunicación escrita a cada socio; el plazo corre desde el envío (art. 305.3 LSC).
4. Suscripción y desembolso. La prima se paga entera al suscribir (art. 298.2 LSC). En la S.A., cada acción queda desembolsada al menos en una cuarta parte (art. 296.3 LSC); en la S.L., el nominal se paga íntegro (art. 78 LSC).
5. Segunda vuelta en la S.L. Salvo otra cosa en estatutos, lo no asumido se ofrece durante un máximo de quince días a quienes ejercieron su derecho, a prorrata. En los quince días siguientes, los administradores pueden adjudicarlo a terceros (art. 307 LSC).
6. Suscripción incompleta. En la S.L., el capital queda aumentado en lo desembolsado salvo que el acuerdo diga otra cosa; en la S.A., solo si la emisión lo previó (arts. 310 y 311 LSC).
7. Escritura. La escritura de aumento de la S.A. recoge las condiciones del derecho, las renuncias individuales y, si la hubo, la supresión acordada por la junta (art. 166 del Reglamento del Registro Mercantil, RRM).

Ejemplo de calendario en una S.L. Acuerdo de aumento el 1 de marzo de 2027 y carta a todos los socios el 3 de marzo. El plazo de asunción preferente vence el 3 de abril, la segunda vuelta como tarde el 18 de abril y la adjudicación a terceros el 3 de mayo. Si un inversor externo espera su participación, cuenta con dos meses desde la carta, no con días.

Cuánto vale el derecho: fórmula y ejemplo

El valor teórico del derecho (VTD) se calcula con una fórmula financiera estándar. Es una de las cifras que el experto independiente debe valorar en la S.A. cuando la junta propone suprimir el derecho (art. 308.2.a LSC).

VTD = (V – E) × N / (A + N)

V es el valor por acción antes del aumento, E el precio de emisión (nominal más prima), A el número de acciones antiguas y N el de nuevas, en la proporción de la emisión.

Una S.A. tiene 100.000 acciones con un valor razonable de 12 euros y emite 25.000 nuevas a 8 euros: una nueva por cada cuatro antiguas. Una accionista tiene 20.000 acciones, el 20 %.

Para eso existe el derecho: quien no pone dinero puede compensar la dilución económica vendiéndolo. Si la junta lo suprime y emite por debajo del valor real, esa pérdida recae en los socios. Por eso la ley exige que, al excluirlo, nominal más prima correspondan al valor real (art. 308.2.c LSC).

Si vende una persona física, el importe tributa como ganancia patrimonial en el año de la venta, estén o no admitidas a negociación las acciones (art. 37.1.a y b de la Ley del IRPF), y está sujeto a retención (art. 75.1.d del Reglamento del IRPF).

Quién puede comprar los derechos

En la S.A., los derechos se transmiten en las mismas condiciones que las acciones de las que derivan (art. 306.2 LSC). Si tus estatutos restringen la transmisión de acciones, la restricción alcanza a los derechos. En la S.L., solo pueden comprarlos quienes podrían adquirir participaciones libremente, salvo que los estatutos abran la puerta a otros con el régimen de transmisión de participaciones (art. 306.1 LSC).

No lo confundas con el derecho de adquisición preferente, que opera cuando un socio vende participaciones o acciones ya existentes. En la S.L., a falta de regla estatutaria, la venta a terceros necesita el consentimiento de la sociedad, y los socios que acuden a la junta tienen preferencia para comprar (art. 107 LSC). Suele completarse en el pacto de socios con cláusulas de tag along y drag along.

Cómo excluir el derecho: renuncia individual o supresión

Hay dos caminos para que entre un inversor concreto. El primero es que cada socio renuncie a su derecho, algo que la escritura de aumento recoge (arts. 166 y 198 RRM). El segundo es que la junta lo suprima, total o parcialmente, cuando el interés de la sociedad lo exija (art. 308.1 LSC). La supresión exige:

• Un informe de los administradores con el valor de las acciones o participaciones, la justificación detallada de la propuesta, la contraprestación y las personas que recibirán los títulos.
• En la S.A., además, un informe de un experto independiente, distinto del auditor de la sociedad y nombrado por el Registro Mercantil. Valora las acciones a valor razonable, calcula el valor teórico del derecho y juzga si los datos del informe de los administradores son razonables.
• Una convocatoria que recoja la propuesta, el tipo de emisión y el derecho de los socios a examinar los informes y recibirlos gratis.
• Que nominal más prima se correspondan con el valor real del informe de los administradores (S.L.) o del experto (S.A.) (art. 308.2 LSC).

En la S.L., la mayoría sube a dos tercios de los votos del capital (art. 199.b LSC); en la S.A., bastan el quórum y las mayorías reforzados del propio aumento (arts. 194 y 201 LSC). Las cotizadas tienen régimen propio, con experto obligatorio si la emisión supera el 20 % del capital (art. 504 LSC).

Una pyme con tres socios que firman la renuncia evita los informes del art. 308. Una S.A. con cuarenta accionistas difícilmente reúne cuarenta renuncias: la supresión es la vía, y la designación del experto por el registrador marca el calendario de la junta.

El derecho de preferencia en una emisión tokenizada

Una ampliación con acciones tokenizadas es un aumento de capital ordinario. El derecho de preferencia existe igual: para que los inversores nuevos suscriban desde el primer día, la junta debe suprimirlo o los socios renunciar. Si no, solo pueden comprar derechos o suscribir las acciones que queden libres al acabar el plazo, si el acuerdo lo prevé. Como las participaciones de una S.L. no son valores, esta vía exige una S.A. (art. 92.2 LSC). Tres puntos cambian en la práctica:

• Quién tiene el derecho. Lo tiene quien figura en el registro de la ERIR, la entidad responsable de la administración de la inscripción y registro, en la fecha de referencia que conviene fijar en el acuerdo (arts. 8.4 y 13 de la Ley 6/2023). La sociedad puede exigir a la ERIR la identificación de sus accionistas (art. 25.6 del Real Decreto 814/2023).
• Anuncio. La carta que sustituye al anuncio exige que todas las acciones sean nominativas (art. 305.3 LSC), una categoría que la ley asocia a los títulos (art. 23.d LSC). Con acciones en una ERIR, lo prudente es publicar en el BORME.
• Transmisión. Si el token solo puede transferirse a inversores verificados, lo coherente es aplicar la misma restricción a los derechos, porque se transmiten en las mismas condiciones que las acciones (art. 306.2 LSC). Define en el documento de emisión si los derechos se registran y cómo se ejercen (art. 7 de la Ley 6/2023).

Para fijar el precio, aplica lo explicado en la prima de emisión y en la valoración para emitir. El proceso completo está en ampliación de capital, y la comparación de costes en equity tokenizado frente a ampliación clásica.

Para seguir: cómo convocar la junta general y redactar el acta y cómo se hace una reducción de capital.

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