Phantom shares, stock options e ESOP: como são tributados

As stock options dão ao empregado o direito de comprar ações a um preço fixado; as phantom shares lhe pagam em dinheiro a sua valorização, sem torná-lo sócio. ESOP, o plano de ações para empregados, entrega ações reais. Em uma empresa emergente, a entrega de ações é isenta até 50.000 euros anuais por trabalhador (art. 42.3.f da Lei do IRPF).

Escolher mal sai caro. Em uma empresa emergente, o que superar os 50.000 euros pode ser diferido. Um plano de phantom shares, por outro lado, é tributado integralmente como salário, e opções fora do regime de empresas emergentes podem obrigar o empregado a pagar impostos por ações que ainda não pode vender. Este guia compara os três instrumentos, calcula o mesmo incentivo com cada um e diz quando faz sentido dar ações reais.

Três instrumentos com naturezas jurídicas distintas

As phantom shares não são ações nem valores mobiliários. São uma promessa contratual de pagamento referenciada ao valor da sociedade. A empresa as registra como um passivo porque as liquidará em dinheiro (norma de registro e valorização 17.ª do Plano Geral de Contabilidade). As participações de uma S.L. também não são valores mobiliários, embora o plano as entregue (art. 92.2 da Lei das Sociedades de Capital, LSC).

O que significa para você: antes de falar de tributação, decida se você quer sócios ou apenas quer pagar um bônus atrelado ao valor. São produtos jurídicos diferentes, com efeitos distintos no seu cap table.

Como cada um é tributado para o empregado

Phantom shares: rendimento do trabalho em dinheiro

O pagamento é uma remuneração em dinheiro e tributa como rendimento do trabalho quando é exigível, com sua retenção (arts. 14.1.a e 17.1 da Lei do IRPF, LIRPF). Não se aplica a isenção de 12.000 ou 50.000 euros, que só cobre a entrega de ações ou participações (art. 42.3.f LIRPF).

Se o período de geração superar dois anos e for recebido de uma só vez, o rendimento é reduzido em 30 %. A redução é aplicada sobre 300.000 euros no máximo e não se aplica se o empregado a utilizou para outro rendimento plurianual nos cinco exercícios anteriores (art. 18.2 LIRPF).

Stock options em uma sociedade que não é uma empresa emergente

Ao exercer a opção, o empregado recebe ações abaixo do seu valor. A diferença entre esse valor e o preço pago é um rendimento do trabalho em espécie. A entrega de ações é isenta até 12.000 euros por ano com três condições: oferta igual para todo o quadro de pessoal, participação do empregado e de sua família não superior a 5 % e manutenção das ações durante três anos. A lei só menciona expressamente as opções no regime de empresas emergentes, então confirme com seu assessor se esta isenção alcança o exercício de suas opções antes de contar com ela (art. 42.3.f LIRPF e art. 43 do Regulamento do IRPF, RIRPF).

O restante tributa no ano do exercício, mesmo que o empregado não tenha vendido. Se entre a concessão e o exercício mediar mais de dois anos, pode ser aplicada a redução de 30 % com os limites do art. 18.2; confirme com seu assessor como se computa o período de geração no seu plano. A valorização posterior tributará como ganho patrimonial quando vender.

Stock options e entrega de ações em uma empresa emergente

A Lei 28/2022 melhorou quatro pontos para as empresas certificadas como emergentes (disposição final 3.ª da Lei 28/2022):

• Isenção de 50.000 euros anuais por trabalhador. Não é preciso oferecê-la a todo o quadro de pessoal, mas deve fazer parte da política remuneratória geral da empresa (art. 42.3.f LIRPF). Continuam sendo exigidos o limite de 5 % e a manutenção por três anos (art. 43.2 RIRPF).
• Requisitos medidos na concessão. Se as ações chegam pelo exercício de opções, a sociedade deve ser emergente quando concede a opção, não quando ela é exercida (art. 42.3.f LIRPF).
• Avaliação objetiva. As ações são avaliadas ao preço que um terceiro independente pagou na última ampliação de capital do ano anterior à entrega. Sem essa ampliação, usa-se o valor de mercado (art. 43.1.1.º.g LIRPF).
• Diferimento do excesso. O que superar os 50.000 euros é imputado quando as ações forem admitidas à negociação em uma bolsa ou em um sistema multilateral de negociação, ou quando saírem do patrimônio do empregado. O mais tardar, aos dez anos da entrega (art. 14.2.m LIRPF).

O que significa para você: em uma empresa emergente, a entrega de ações deixa de gerar impostos sem liquidez para o funcionário. Esse era o grande inconveniente das opções em relação às phantom shares.

Exemplo com números: o mesmo incentivo, três resultados

Uma sociedade anônima concede em 2026 a uma empregada opções sobre 4.000 ações, com um preço de exercício de 5 euros. Em 2028, um fundo independente subscreve uma ampliação a 30 euros por ação. Em 2029, a empregada exerce todas as opções e paga 20.000 euros. A alternativa seria um plano de phantom shares que lhe pague em 2029 a valorização de 4.000 ações sobre 5 euros.

A coluna da empresa emergente supõe que a sociedade estava certificada ao conceder as opções em 2026 e que a empregada não supera 5 % do capital e conserva as ações por três anos. Os 50.000 euros diferidos tributarão quando a empregada vender, quando a sociedade for admitida à negociação ou em 2039, o que ocorrer primeiro. O valor de 30 euros não é escolhido pela empresa: é o da ampliação de 2028 subscrita por um terceiro independente.

Na sociedade não emergente, e supondo que 30 euros é também o valor de mercado em 2029, a empregada paga o imposto sobre 88.000 euros de renda sem ter vendido nenhuma ação, ou sobre 100.000 se a isenção não for admitida. Com phantom shares, recebe em dinheiro e pode pagar o imposto, mas a empresa precisa de 100.000 euros de caixa nesse ano.

O que muda se sua sociedade é uma S.L. ou uma S.A.

Na S.L. emergente, o plano de entrega de participações deve estar previsto nos estatutos e ser aprovado pela assembleia, com o número máximo de participações por exercício, o valor de referência e a duração (art. 10 da Lei 28/2022). Na S.A., o art. 219 alcança também as phantom shares dos administradores, porque são remunerações referenciadas ao valor das ações (art. 219 LSC).

O vesting e o cliff são pactos contratuais. O vesting fixa quantas opções o beneficiário consolida a cada período; o cliff, o tempo mínimo antes de consolidar nenhuma. As cláusulas de saída (good leaver e bad leaver) decidem o que acontece se o empregado sair. Em uma S.L. emergente, o acordo de sócios que as reúne pode ser inscrito no Registro Mercantil (art. 11.2 da Lei 28/2022). Revise como redigi-las no guia do acordo de sócios e sua relação com o tag along e o drag along.

Quando faz sentido emitir ações reais

Se você escolher ações reais e a sociedade for anônima, as ações do plano podem ser inscritas no mesmo registro tokenizado que o restante do capital, com seu vesting e seu período de bloqueio. Esse registro é mantido por uma ERIR, a entidade responsável pela administração da inscrição e registro (art. 8 da Lei 6/2023). As phantom shares nunca vão para esse registro, porque não são valores mobiliários. O encaixe com o cap table está no guia de tokenização para startups e no de cap table; se a sua sociedade for uma S.L., compare antes a diferença entre S.L. e S.A. para emitir.

Um efeito que convém planejar: admitir as ações à negociação em um sistema multilateral de negociação, incluído um baseado em tecnologia de registro distribuído, faz tributar o rendimento diferido de todos os empregados nesse mesmo ano (art. 14.2.m LIRPF). Se você prever isso, avise a equipe com antecedência para que possa vender parte e pagar.

Checklist para elaborar o plano

1. Decida se quer sócios ou um bônus atrelado ao valor.
2. Verifique se a sociedade é empresa emergente certificada na data em que concederá as opções.
3. Fixe o preço de exercício e o valor de referência; em emergentes, documente o último aumento de capital subscrito por um terceiro independente.
4. Verifique o limite de 5 % por beneficiário e família, e a manutenção de três anos.
5. Preveja nos estatutos e aprove em assembleia o que exigirem os arts. 146 ou 219 LSC, ou o art. 10 da Lei 28/2022.
6. Redija vesting, cliff e cláusulas de saída no plano e no acordo de sócios.
7. Calcule a caixa que a empresa (phantom shares) ou o empregado (opções fora do regime de emergentes) precisará.

Para saber mais: a certificação de empresa emergente e como convocar a assembleia geral e redigir a ata.

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