Um token é security quando representa um direito econômico sobre um emissor, como uma ação, um título de dívida ou uma cota de fundo. É utility quando só dá acesso a um serviço. A diferença determina o órgão supervisor, a papelada, o custo e a velocidade de saída: os security tokens vão pela Ley 6/2023 e MiFID II, não por MiCA.
«Meu token é um security ou um utility?» É a primeira pergunta de qualquer projeto de tokenização na Espanha e de sua resposta dependem o supervisor, a papelada, o custo e a velocidade de entrada no mercado. Este artigo te dá o critério para decidir, com um teste passo a passo e um caso concreto. Para empreendedores e equipes jurídicas em fase de qualificação; não é um guia de investimento.
A resposta curta
A etiqueta não é você que coloca; quem coloca é a substância jurídica do direito que o token incorpora. Se o que seu token dá ao titular se parece com uma ação, um bônus, uma participação de fundo ou um derivado, é um security token e se rege pela Ley 6/2023 de los Mercados de Valores y de los Servicios de Inversión (LMVSI) e por MiFID II. Se não se encaixa aí, normalmente cai no MiCA, seja como token referenciado a ativos (ART), token de dinheiro eletrônico (EMT) ou «outro criptoativo» (Título II MiCA), que é o que o mercado chama coloquialmente de «utility token».
Importante: MiCA não usa a palavra «utility token» em seu articulado. Fala de «outros criptoativos» do Título II. E o fato de não ser security token não significa estar «fora de regulação»; significa estar sob MiCA, com suas próprias obrigações (livro branco, supervisão CNMV, regime de comunicações comerciais do art. 7 MiCA).
O teste em quatro perguntas
Faça-as nesta ordem. Pare assim que uma delas der «sim».
- O token incorpora direitos típicos de um instrumento financeiro MiFID II? (Anexo I, seção C: ações, bônus, participações de IIC, derivados.) Se sim → security token. LMVSI. Stop.
- O token referencia o valor de uma moeda oficial e é resgatável ao par? Se sim → EMT. Título IV MiCA. Banco de España. Só pode ser emitido por uma entidade de crédito ou uma entidade de dinheiro eletrônico (Diretiva 2009/110/CE + Ley 21/2011). Stop.
- O token referencia uma cesta de ativos, moedas ou matérias-primas para manter um valor estável? Se sim → ART. Título III MiCA. Banco de España. Stop.
- Seu caso fica fora das exclusões do art. 2 MiCA (NFT genuinamente único, depósitos, IIC, seguros, descentralização total sem intermediário)? Se sim → «outro criptoativo» do Título II MiCA. CNMV. Livro branco notificado.
Para casos de fronteira, compare sua qualificação com as Diretrizes ESMA75-453128700-1323 (17-dez-2024): são o teste interpretativo harmonizado europeu e a CNMV o aplica.
Comparação prática
| Dimensão | Token de valor mobiliário | «Outro criptoativo» Tít. II MiCA | ART | EMT |
|---|---|---|---|---|
| Norma principal | MiFID II + LMVSI + Prospectos | MiCA Título II | MiCA Título III | MiCA Título IV + DME2 + Ley 21/2011 |
| Supervisor na Espanha | CNMV | CNMV | Banco da Espanha | Banco da Espanha |
| Documento ao supervisor | Documento de emissão (art. 7 LMVSI) e, se for o caso, prospecto (Reg. 2017/1129) | White paper notificado (arts. 6 e 8 MiCA) | White paper específico + autorização | White paper específico + autorização (somente entidade de crédito/EDE) |
| Registro | ERIR (art. 8 LMVSI) | Custódia por CASP autorizado ou autocustódia | Reservas + custódia | Contas de e-money |
| Negociação | Mercados regulados, SMN, OTF; ou infraestruturas DLT (Reg. 2022/858) | Via CASP MiCA | Via CASP MiCA | Via CASP MiCA + canais de pagamento |
| Publicidade como investimento | Regime MiFID II + LMVSI | Art. 7 MiCA | Art. 7 MiCA | Art. 7 MiCA |
O que o rótulo comercial não decide
O mercado às vezes tenta vestir como «utility» um token que economicamente distribui benefícios ou representa uma fração de capital. Isso não salva a qualificação: a CNMV e a ESMA aplicam substância sobre forma (art. 4 MiFID II). Se o token funciona como uma ação, será tratado como ação ainda que o whitepaper diga «é apenas acesso à plataforma».
Traduzido: a qualificação não é marketing. É uma análise jurídica que convém fazer por escrito, com critério e antes do desenvolvimento técnico.
Caso: plataforma SaaS que quer lançar um token de desconto
Uma empresa SaaS quer lançar um token que dá acesso a funcionalidades premium e descontos em seu produto. O token é livremente transferível. Há uma pré-venda com expectativa de valorização.
- Dá direito econômico do tipo dividendo ou cupom? Não.
- É resgatável por dinheiro ao par? Não (não é EMT).
- Referencia uma cesta de ativos? Não (não é ART).
- Enquadra-se em alguma exclusão do art. 2 MiCA? Não.
- Resultado: «outro criptoativo» do Título II MiCA. White paper notificado à CNMV antes da oferta. Suas comunicações comerciais são regidas pelo art. 7 MiCA. A Circular 1/2022 da CNMV, que adicionava requisitos nacionais de publicidade de criptoativos, está revogada desde 28 de dezembro de 2024.
- Atenção: se a pré-venda promete valorização vinculada a métricas financeiras da empresa, a qualificação poderia voltar a ser security. Documente o porquê da qualificação.
Por que importa escolher bem
Qualificar mal custa:
- Se você emite como criptoativo MiCA algo que é security: descumpre a LMVSI (prospecto omitido, ausência de ERIR, conduta MiFID), com regime sancionador próprio.
- Se você regula em excesso como security um projeto que é «outro criptoativo» MiCA: encarece sem necessidade e atrasa o lançamento em meses.
- Se você acha que MiCA é «não regulação»: você pula o white paper, a notificação à CNMV e as regras de comunicação comercial, com multa provável.
O que fazer agora
- Se o teste te der security, segue pelo guia de emissão de security token na Espanha.
- Se te der «outro criptoativo» MiCA, prepara livro branco e notificação à CNMV; verifica ainda se vai precisar de autorização CASP para os serviços sobre o token.
- Se te der ART ou EMT, a rota é o Banco de España e, em EMT, autorização prévia como entidade de crédito ou de moeda eletrônica.
- Se te der «zona cinzenta», não improvises: documenta a análise ESMA 2024 e consulta antes de investir em desenvolvimento.
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Perguntas frequentes
O que é um security token?
Um security token é a representação em blockchain de um valor mobiliário negociável: uma ação, um título de dívida, uma participação. Rege-se pela normativa do valor que incorpora (LMVSI e MiFID II, com a CNMV como supervisor), não pelo MiCA. Não o confunda com o «token de segurança» do banco online, o código ou dispositivo de duplo fator para se autenticar: compartilham o nome e não têm relação.
Qual é a diferença entre um security token e um utility token?
Quem a decide é a substância jurídica do direito que o token incorpora. Se parece com uma ação, um título de dívida, uma participação de fundo ou um derivado, é um security token e rege-se pela LMVSI e MiFID II (CNMV). Se não, normalmente cai no MiCA como ART, EMT ou «outro criptoativo» do Título II, que é o que o mercado chama coloquialmente de utility token. O MiCA não usa o termo utility token.
Um utility token está fora de regulação?
Não. Não ser security token não significa estar fora de regulação: significa estar sob o MiCA, com livro branco, supervisão da CNMV e o regime de comunicações comerciais do art. 7 do MiCA.
Quem decide a classificação do meu token, eu ou o supervisor?
A substância, não o marketing. A CNMV e a ESMA aplicam o princípio da substância sobre a forma (art. 4 MiFID II): se o token funciona como uma ação, será tratado como ação mesmo que o whitepaper diga que é «só acesso à plataforma». Para casos de fronteira, a referência são as Diretrizes ESMA75-453128700-1323.
Quem supervisiona cada tipo de token na Espanha?
A CNMV supervisiona os security tokens e os «outros criptoativos» do Título II do MiCA. O Banco de España supervisiona os tokens referenciados a ativos (ART) e os tokens de moeda eletrônica (EMT).
Posso rotular como utility um token que distribui lucros?
Não. Se economicamente distribui lucros ou representa uma parte do capital, a classificação será security mesmo que o whitepaper o apresente como utility. Convém documentar por escrito o motivo da classificação antes do desenvolvimento técnico.
Aviso
Conteúdo informativo. Não constitui assessoria jurídica, fiscal nem de investimento. A HokenFi é fornecedora de software e infraestrutura; não presta serviços regulados. Verifique a versão vigente das normas citadas no BOE e no EUR-Lex.
Normas citadas
- Regulamento (UE) 2023/1114 (MiCA): CELEX 32023R1114 (arts. 2, 4-14, 6 e 8, Título III, Título IV, Título V, art. 7, art. 93).
- Diretiva 2014/65/UE (MiFID II): CELEX 32014L0065 (art. 4 e Anexo I, seção C).
- Regulamento (UE) 2017/1129 (Prospectos): CELEX 32017R1129.
- Regulamento (UE) 2022/858 (Regime Piloto DLT) - CELEX 32022R0858.
- Diretiva 2009/110/CE (DME2): CELEX 32009L0110.
- Diretrizes ESMA: ESMA75-453128700-1323 (17-dez-2024).
- Ley 6/2023 de los Mercados y de los Servicios de Inversión (LMVSI): BOE-A-2023-7053 (arts. 6, 7, 8, 246).
- Real Decreto 814/2023: BOE-A-2023-22764 (instrumentos financeiros, admissão à negociação, registro de valores mobiliários e regime da ERIR).
- Real Decreto 815/2023: BOE-A-2023-22765 (registros oficiais da CNMV, cooperação e supervisão de ESIs).
- Ley 21/2011 de dinero electrónico: BOE-A-2011-12909.
- Circular 1/2024 da CNMV: BOE-A-2024-27149, que revoga a Circular 1/2022 sobre publicidade de criptoativos desde 28 de dezembro de 2024.
