A due diligence é a revisão prévia que comprova o estado real de uma empresa ou de um ativo antes de fechar uma operação: comprar, investir ou emitir valores. Em uma emissão cobre três frentes: societário, do ativo e regulatório. Seu resultado condiciona o desenho da oferta e a documentação que o investidor verá.
Quem emite tende a vê-la como um pedágio. É o contrário. Os problemas que a due diligence revela a tempo se corrigem com um acordo de assembleia ou uma certidão simples; os que aparecem com a emissão em andamento a encarecem ou a param.
O que revisa a due diligence de uma emissão
Em uma emissão de valores, tokenizada ou não, a revisão se organiza em três blocos. Cada bloco produz documentação que depois alimenta o prospecto ou o documento informativo da oferta e a inscrição no registro.
| Bloco | O que verifica | O que produz |
|---|---|---|
| Societária | Capacidade do emissor, estatutos, acordos de assembleia e conselho, procurações, litígios pendentes | Acordos de emissão válidos e situação societária comprovada |
| Do ativo | Titularidade, ônus e gravames, avaliações, contratos que sustentam os fluxos, seguros | Suporte documental do valor do ativo e de seus fluxos |
| Regulatória | Qualificação do token como instrumento financeiro, limiar de prospecto, regime de registro, normativa setorial do ativo | Mapa normativo da emissão e de suas obrigações |
A ordem importa. A qualificação do instrumento vem primeiro, porque decide o quadro inteiro da operação. A referência para essa análise são as diretrizes da ESMA sobre qualificação de criptoativos como instrumentos financeiros (ESMA75-453128700-1323).
O escopo é acordado antes de começar e é dimensionado ao tamanho da oferta. Uma emissão de dois milhões não suporta o mesmo orçamento de revisão que uma de vinte, mas há mínimos que não se cortam: a titularidade do ativo, a validade dos acordos sociais e a qualificação do instrumento. O restante é graduado; esses três, não.
O bloco regulatório quando a emissão é tokenizada
Se o token incorpora direitos de ação, título de dívida ou participação, é um instrumento financeiro e segue o regime de valores mobiliários: LMVSI, MiFID II e Regulamento de Prospectos. MiCA não se aplica a esses tokens (Ley 6/2023; MiFID II; Regulamento (UE) 2023/1114, art. 2.4).
A due diligence regulatória define três questões. Se é necessário um prospecto aprovado pela CNMV ou se a oferta fica isenta por montante, algo que explicamos em o que é o prospecto da CNMV (Regulamento (UE) 2017/1129). Qual ERIR, o notário digital do registro, fará a anotação dos valores mobiliários (RD 814/2023). E qual normativa setorial o ativo arrasta: um empreendimento imobiliário arrasta urbanismo; uma usina solar, sua regulação energética.
Quem a faz e quando começar
Escritórios de advocacia e auditores independentes do emissor a executam; cada bloco costuma ter seu especialista. Normalmente, o emissor a paga, porque seu resultado faz parte da documentação da oferta. A ERIR também revisa a documentação da emissão antes de anotá-la em seu registro, de modo que uma due diligence fraca é detectada tarde e no pior lugar.
O emissor acelera o trabalho se preparar um data room organizado: escrituras, procurações, contas, contratos e avaliações em um repositório único, com versões controladas. Cada documento que o revisor tem de pedir duas vezes alonga o calendário e aumenta a fatura.
O momento correto é antes de desenhar a oferta, não depois. Uma revisão que chega com o montante, o calendário e os investidores já comprometidos só pode confirmar decisões ou derrubá-las; já não pode melhorá-las. O razoável é encomendá-la em paralelo à estruturação, como primeiro passo do circuito que descrevemos em como emitir um security token na Espanha.
Relação com a tokenização: o registro não conserta defeitos de origem
A anotação em blockchain dá rastreabilidade e permanência ao que se registra. Isso joga a favor do emissor limpo e contra o descuidado: um defeito de titularidade ou um acordo social inválido não desaparecem ao tokenizar, ficam incorporados a um registro pensado para durar. A due diligence é o filtro que evita registrar o problema.
O critério de fechamento é simples. Se o ativo ou a sociedade têm um defeito conhecido, resolvê-lo antes de emitir custa menos do que gerenciá-lo depois com investidores dentro. As demais obrigações contínuas do emissor estão em conformidade regulatória.
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Este conteúdo é informativo e formativo. Não constitui assessoria jurídica, fiscal nem de investimento. Verifique a versão vigente de cada norma no BOE e no EUR-Lex.
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Perguntas frequentes
O que é uma due diligence?
É a revisão prévia que verifica o estado real de uma empresa ou de um ativo antes de fechar uma operação: uma compra, um investimento ou uma emissão de valores mobiliários. É realizada por escritórios de advocacia e auditores independentes, e seu resultado condiciona o preço, as garantias e o desenho da operação.
O que revisa a due diligence de uma emissão de valores mobiliários tokenizados?
Três blocos. O societário: que o emissor exista, possa emitir e tenha os acordos válidos. O do ativo: titularidade, ônus, avaliações e contratos que sustentam os fluxos. O regulatório: a qualificação do token como instrumento financeiro, o limite de prospecto, o registro em uma ERIR e a regulamentação setorial do ativo.
Quem faz a due diligence e quem a paga?
É executada por escritórios de advocacia e auditores independentes do emissor, cada bloco com seu especialista. Em uma emissão, normalmente o emissor a paga, porque o resultado faz parte da documentação da oferta. A ERIR também revisa a documentação da emissão antes de inscrever os valores em seu registro.
