Um token é security quando representa um direito econômico sobre um emissor, como uma ação, um título de dívida ou uma participação em fundo. É utility quando só dá acesso a um serviço. A diferença determina a norma, a burocracia, o custo e a velocidade de lançamento no mercado: os security tokens seguem a Lei 6/2023 e a MiFID II, não a MiCA.
“Meu token é um security ou um utility?” É a primeira pergunta de qualquer projeto de tokenização na Espanha e de sua resposta dependem a norma, a burocracia, o custo e a velocidade de lançamento no mercado. Este artigo te dá o critério para decidir, com um teste passo a passo e um caso concreto. Para empreendedores e equipes jurídicas em fase de qualificação; não é um guia de investimento.
A resposta curta
Você não coloca o rótulo; quem coloca é a substância jurídica do direito que o token incorpora. Se o que o seu token dá ao titular se parece com uma ação, um título de dívida, uma participação em fundo ou um derivado, é um security token e se rege pela Lei 6/2023 dos Mercados de Valores Mobiliários e dos Serviços de Investimento (LMVSI) e pela MiFID II. Se não se encaixa aí, normalmente cai na MiCA, seja como token referenciado a ativos (ART), token de dinheiro eletrônico (EMT) ou “outro criptoativo” (Título II MiCA), que é o que o mercado chama coloquialmente de “utility token”.
Importante: a MiCA não usa a palavra “utility token” em seu articulado. Fala de “outros criptoativos” do Título II. E o fato de não ser security token não significa estar “fora de regulação”: significa estar sob a MiCA, com suas próprias obrigações (livro branco notificado à CNMV, regime de comunicações comerciais do art. 7 da MiCA).
O teste em quatro perguntas
Faça-as nesta ordem. Pare assim que uma delas der “sim”.
- O token incorpora direitos típicos de um instrumento financeiro MiFID II? (Anexo I, seção C: ações, bônus, participações de IIC, derivados.) Se sim → security token. LMVSI. Stop.
- O token referencia o valor de uma moeda oficial e é resgatável ao par? Se sim → EMT. Título IV MiCA. Banco de España. Só pode ser emitido por uma entidade de crédito ou uma entidade de dinheiro eletrônico (Diretiva 2009/110/CE + Lei 21/2011). Stop.
- O token referencia uma cesta de ativos, moedas ou matérias-primas para manter um valor estável? Se sim → ART. Título III MiCA. Banco de España. Stop.
- Seu caso fica fora das exclusões do art. 2 MiCA (NFT genuinamente único, depósitos, IIC, seguros, descentralização total sem intermediário)? Se sim → “outro criptoativo” do Título II MiCA. CNMV. Livro branco notificado.
Para casos de fronteira, compare sua qualificação com as Diretrizes ESMA75-453128700-1323 (17-dez-2024): são o teste interpretativo harmonizado europeu e a CNMV o aplica.
Comparação prática
| Dimensão | Token de valor mobiliário | “Outro criptoativo” Tít. II MiCA | ART | EMT |
|---|---|---|---|---|
| Norma principal | MiFID II + LMVSI + Prospectos | MiCA Título II | MiCA Título III | MiCA Título IV + DME2 + Lei 21/2011 |
| Autoridade competente na Espanha | CNMV | CNMV | Banco da Espanha | Banco da Espanha |
| Documento perante a autoridade | Documento de emissão (art. 7 LMVSI) e, se for o caso, prospecto (Reg. 2017/1129) | White paper notificado (arts. 6 e 8 MiCA) | White paper específico + autorização | White paper específico + autorização (somente entidade de crédito/EDE) |
| Registro | ERIR (art. 8 LMVSI) | Custódia por CASP autorizado ou autocustódia | Reservas + custódia | Contas de e-money |
| Negociação | Mercados regulados, SMN, OTF; ou infraestruturas DLT (Reg. 2022/858) | Via CASP MiCA | Via CASP MiCA | Via CASP MiCA + canais de pagamento |
| Publicidade como investimento | Regime MiFID II + LMVSI | Art. 7 MiCA | Art. 7 MiCA | Art. 7 MiCA |
O que o rótulo comercial não decide
O mercado às vezes tenta vestir como “utility” um token que economicamente distribui lucros ou representa uma fração de capital. Isso não salva a classificação: a CNMV e a ESMA aplicam substância sobre forma (art. 4 MiFID II). Se o token funciona como uma ação, será tratado como ação mesmo que o whitepaper diga “é só acesso à plataforma”.
Traduzido: a qualificação não é marketing. É uma análise jurídica que convém fazer por escrito, com critério e antes do desenvolvimento técnico.
Caso: plataforma SaaS que quer lançar um token de desconto
Uma empresa SaaS quer lançar um token que dá acesso a funcionalidades premium e descontos em seu produto. O token é livremente transferível. Há uma pré-venda com expectativa de valorização.
- Dá direito econômico do tipo dividendo ou cupom? Não.
- É resgatável por dinheiro ao par? Não (não é EMT).
- Referencia uma cesta de ativos? Não (não é ART).
- Enquadra-se em alguma exclusão do art. 2 MiCA? Não.
- Resultado: “outro criptoativo” do Título II MiCA. Livro branco notificado à CNMV antes da oferta. Suas comunicações comerciais se regem pelo art. 7 MiCA. A Circular 1/2022 da CNMV, que adicionava requisitos nacionais de publicidade de criptoativos, está revogada desde 28 de dezembro de 2024.
- Atenção: se a pré-venda promete valorização vinculada a métricas financeiras da empresa, a qualificação poderia voltar a ser security. Documente o porquê da qualificação.
Por que importa escolher bem
Qualificar mal custa:
- Se você emite como criptoativo MiCA algo que é security: descumpre a LMVSI (prospecto omitido, ausência de ERIR, conduta MiFID), com regime sancionador próprio.
- Se você sobre-regula como security um projeto que é “outro criptoativo” MiCA: você encarece sem necessidade e atrasa o lançamento em meses.
- Se você acha que MiCA é “não regulação”: você pula o livro branco, a notificação à CNMV e as regras de comunicação comercial, com multa provável.
O que fazer agora
- Se o teste te der security, segue pelo guia de emissão de security token na Espanha.
- Se der “outro criptoativo” MiCA, prepara o livro branco e a notificação à CNMV; verifica também se você vai precisar de autorização CASP para os serviços sobre o token.
- Se te der ART ou EMT, a rota é o Banco de España e, em EMT, autorização prévia como entidade de crédito ou de moeda eletrônica.
- Se der “zona cinzenta”, não improvise: documente a análise ESMA 2024 e consulte antes de investir em desenvolvimento.
Leituras relacionadas (cluster MiCA 2026)
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Perguntas frequentes
O que é um security token?
Um security token é a representação em blockchain de um valor mobiliário: uma ação, um título de dívida, uma participação. Rege-se pela regulamentação do valor mobiliário que incorpora (LMVSI e MiFID II), não pela MiCA. Não o confunda com o “token de segurança” do banco online, o código ou dispositivo de dois fatores para te autenticar: compartilham o nome e não têm relação.
Qual é a diferença entre um security token e um utility token?
Quem a decide é a substância jurídica do direito que o token incorpora. Se se parece com uma ação, um título de dívida, uma participação em fundo ou um derivado, é um security token e se rege pela LMVSI e pela MiFID II (CNMV). Se não, normalmente cai na MiCA como ART, EMT ou “outro criptoativo” do Título II, que é o que o mercado chama coloquialmente de utility token. A MiCA não usa o termo utility token.
Um utility token está fora de regulação?
Não. Não ser security token não significa estar fora de regulação: significa estar sob a MiCA, com livro branco notificado à CNMV e o regime de comunicações comerciais do art. 7 da MiCA.
Quem decide a classificação do meu token, eu ou o supervisor?
A substância, não o marketing. A CNMV e a ESMA aplicam o princípio de substância sobre forma (art. 4 MiFID II): se o token funciona como uma ação, será tratado como ação mesmo que o whitepaper diga que é “só acesso à plataforma”. Para casos de fronteira, a referência são as Diretrizes ESMA75-453128700-1323.
Qual autoridade intervém em cada tipo de token na Espanha?
Nos security tokens, a CNMV aprova o folheto quando necessário e mantém o registro oficial das ERIR. Nos “outros criptoativos” do Título II da MiCA, o livro branco é notificado à CNMV. As fichas referenciadas a ativos (ART) e as fichas de moeda eletrônica (EMT) são supervisionadas pelo Banco da Espanha.
Posso rotular como utility um token que distribui lucros?
Não. Se economicamente distribui lucros ou representa uma parte do capital, a classificação será security mesmo que o whitepaper o apresente como utility. Convém documentar por escrito o motivo da classificação antes do desenvolvimento técnico.
Aviso
Conteúdo informativo. Não constitui assessoria jurídica, fiscal nem de investimento. A HokenFi é fornecedora de software e infraestrutura; não presta serviços regulados. Verifique a versão vigente das normas citadas no BOE e no EUR-Lex.
Normas citadas
- Regulamento (UE) 2023/1114 (MiCA): CELEX 32023R1114 (arts. 2, 4-14, 6 e 8, Título III, Título IV, Título V, art. 7, art. 93).
- Diretiva 2014/65/UE (MiFID II): CELEX 32014L0065 (art. 4 e Anexo I, seção C).
- Regulamento (UE) 2017/1129 (Prospectos): CELEX 32017R1129.
- Regulamento (UE) 2022/858 (Regime Piloto DLT) - CELEX 32022R0858.
- Diretiva 2009/110/CE (DME2): CELEX 32009L0110.
- Diretrizes ESMA: ESMA75-453128700-1323 (17-dez-2024).
- Lei 6/2023 dos Mercados de Valores Mobiliários e dos Serviços de Investimento (LMVSI): BOE-A-2023-7053 (arts. 6, 7, 8, 246).
- Real Decreto 814/2023: BOE-A-2023-22764 (instrumentos financeiros, admissão à negociação, registro de valores mobiliários e regime da ERIR).
- Real Decreto 815/2023: BOE-A-2023-22765 (registros oficiais da CNMV, cooperação e supervisão de ESIs).
- Lei 21/2011 de moeda eletrônica: BOE-A-2011-12909.
- Circular 1/2024 da CNMV: BOE-A-2024-27149, que revoga a Circular 1/2022 sobre publicidade de criptoativos desde 28 de dezembro de 2024.
