«¿Mi token es un security o un utility?» Es la primera pregunta de cualquier proyecto de tokenización en España y de su respuesta dependen el supervisor, el papeleo, el coste y la velocidad de salida al mercado. Este artículo te da el criterio para decidirlo, con un test paso a paso y un caso concreto. Para emprendedores y equipos jurídicos en fase de calificación; no es una guía de inversión.
La respuesta corta
La etiqueta no la pones tú; la pone la sustancia jurídica del derecho que el token incorpora. Si lo que tu token da al titular se parece a una acción, a un bono, a una participación de fondo o a un derivado, es un security token y se rige por la Ley 6/2023 de los Mercados de Valores y de los Servicios de Inversión (LMVSI) y por MiFID II. Si no encaja ahí, normalmente cae en MiCA, ya sea como ficha referenciada a activos (ART), ficha de dinero electrónico (EMT) o «otro criptoactivo» (Título II MiCA), que es lo que el mercado llama coloquialmente «utility token».
Importante: MiCA no usa la palabra «utility token» en su articulado. Habla de «otros criptoactivos» del Título II. Y el hecho de no ser security token no significa estar «fuera de regulación» — significa estar bajo MiCA, con sus propias obligaciones (libro blanco, supervisión CNMV, régimen de comunicaciones comerciales del art. 7 MiCA).
El test en cuatro preguntas
Hazlas en este orden. Detente en cuanto una de ellas dé «sí».
- ¿El token incorpora derechos típicos de un instrumento financiero MiFID II? (Anexo I, sección C: acciones, bonos, participaciones de IIC, derivados.) Si sí → security token. LMVSI. Stop.
- ¿El token referencia el valor de una moneda oficial y es redimible a la par? Si sí → EMT. Título IV MiCA. Banco de España. Solo lo puede emitir una entidad de crédito o una entidad de dinero electrónico (Directiva 2009/110/CE + Ley 21/2011). Stop.
- ¿El token referencia una cesta de activos, divisas o materias primas para mantener un valor estable? Si sí → ART. Título III MiCA. Banco de España. Stop.
- ¿Tu caso queda fuera de las exclusiones del art. 2 MiCA (NFT genuinamente único, depósitos, IIC, seguros, descentralización total sin intermediario)? Si sí → «otro criptoactivo» del Título II MiCA. CNMV. Libro blanco notificado.
Para casos frontera, contrasta tu calificación con las Directrices ESMA75-453128700-1323 (17-dic-2024): son el test interpretativo armonizado europeo y la CNMV lo aplica.
Comparativa práctica
| Dimensión | Security token | «Otro criptoactivo» Tít. II MiCA | ART | EMT |
|---|---|---|---|---|
| Norma principal | MiFID II + LMVSI + Folletos | MiCA Título II | MiCA Título III | MiCA Título IV + DME2 + Ley 21/2011 |
| Supervisor en España | CNMV | CNMV | Banco de España | Banco de España |
| Documento al supervisor | Documento de emisión (art. 7 LMVSI) y, en su caso, folleto (Reg. 2017/1129) | Libro blanco notificado (arts. 6 y 8 MiCA) | Libro blanco específico + autorización | Libro blanco específico + autorización (solo entidad de crédito/EDE) |
| Registro | ERIR (art. 8 LMVSI) | Custodia por CASP autorizado o autocustodia | Reservas + custodia | Cuentas de e-money |
| Negociación | Mercados regulados, SMN, OTF; o infraestructuras DLT (Reg. 2022/858) | Vía CASP MiCA | Vía CASP MiCA | Vía CASP MiCA + canales de pago |
| Publicidad como inversión | Régimen MiFID II + LMVSI | Circular 1/2022 CNMV (base art. 246 LMVSI) + art. 7 MiCA | Art. 7 MiCA + Circular 1/2022 CNMV si procede | Art. 7 MiCA |
Lo que la etiqueta comercial no decide
El mercado intenta a veces vestir como «utility» un token que económicamente reparte beneficios o representa una porción de capital. Eso no salva la calificación: la CNMV y ESMA aplican sustancia sobre forma (art. 4 MiFID II). Si el token funciona como una acción, será tratado como acción aunque el whitepaper diga «es solo acceso a la plataforma».
Traducido: la calificación no es marketing. Es un análisis jurídico que conviene hacer por escrito, con criterio y antes del desarrollo técnico.
Caso: plataforma SaaS que quiere lanzar un token de descuento
Una empresa SaaS quiere lanzar un token que da acceso a funcionalidades premium y descuentos en su producto. El token es libremente transferible. Hay una preventa con expectativa de revalorización.
- ¿Da derecho económico tipo dividendo o cupón? No.
- ¿Es redimible por dinero a la par? No (no es EMT).
- ¿Referencia una cesta de activos? No (no es ART).
- ¿Encaja en alguna exclusión del art. 2 MiCA? No.
- Resultado: «otro criptoactivo» del Título II MiCA. Libro blanco notificado a CNMV antes de la oferta. Sus comunicaciones comerciales se rigen por el art. 7 MiCA y, al promocionarse como objeto de inversión, también por la Circular 1/2022 CNMV.
- Atención: si la preventa promete revalorización vinculada a métricas financieras de la empresa, la calificación podría volver a security. Documenta el porqué de la calificación.
Por qué importa elegir bien
Calificar mal cuesta:
- Si emites como criptoactivo MiCA algo que es security: incumples LMVSI (folleto omitido, ausencia de ERIR, conducta MiFID), con régimen sancionador propio.
- Si sobre-regulas como security un proyecto que es «otro criptoactivo» MiCA: encareces sin necesidad y ralentizas el lanzamiento meses.
- Si crees que MiCA es «no regulación»: te saltas el libro blanco, la notificación CNMV y las reglas de comunicación comercial, con multa probable.
Qué hacer ahora
- Si el test te da security, sigue por la guía de emisión de security token en España.
- Si te da «otro criptoactivo» MiCA, prepara libro blanco y notificación a CNMV; revisa además si vas a necesitar autorización CASP para los servicios sobre el token.
- Si te da ART o EMT, la ruta es Banco de España y, en EMT, autorización previa como entidad de crédito o de dinero electrónico.
- Si te da «zona gris», no improvises: documenta el análisis ESMA 2024 y consulta antes de invertir en desarrollo.
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Preguntas frecuentes
¿Cuál es la diferencia entre un security token y un utility token?
La decide la sustancia jurídica del derecho que incorpora el token. Si se parece a una acción, un bono, una participación de fondo o un derivado, es un security token y se rige por la LMVSI y MiFID II (CNMV). Si no, normalmente cae en MiCA como ART, EMT u «otro criptoactivo» del Título II, que es lo que el mercado llama coloquialmente utility token. MiCA no usa el término utility token.
¿Un utility token está fuera de regulación?
No. No ser security token no significa estar fuera de regulación: significa estar bajo MiCA, con libro blanco, supervisión de la CNMV y el régimen de comunicaciones comerciales del art. 7 de MiCA.
¿Quién decide la calificación de mi token, yo o el supervisor?
La sustancia, no el marketing. La CNMV y ESMA aplican el principio de sustancia sobre forma (art. 4 MiFID II): si el token funciona como una acción, será tratado como acción aunque el whitepaper diga que es «solo acceso a la plataforma». Para casos frontera, la referencia son las Directrices ESMA75-453128700-1323.
¿Quién supervisa cada tipo de token en España?
Los security tokens y los «otros criptoactivos» del Título II de MiCA los supervisa la CNMV. Las fichas referenciadas a activos (ART) y las fichas de dinero electrónico (EMT) las supervisa el Banco de España.
¿Puedo etiquetar como utility un token que reparte beneficios?
No. Si económicamente reparte beneficios o representa una porción de capital, la calificación será security aunque el whitepaper lo presente como utility. Conviene documentar por escrito el porqué de la calificación antes del desarrollo técnico.
Aviso
Contenido divulgativo. No constituye asesoramiento jurídico, fiscal ni de inversión. HokenFi es proveedor de software e infraestructura; no presta servicios regulados. Verifica la versión vigente de las normas citadas en BOE y EUR-Lex.
Normas citadas
- Reglamento (UE) 2023/1114 (MiCA) — CELEX 32023R1114 (arts. 2, 4-14, 6 y 8, Título III, Título IV, Título V, art. 7, art. 93).
- Directiva 2014/65/UE (MiFID II) — CELEX 32014L0065 (art. 4 y Anexo I, sección C).
- Reglamento (UE) 2017/1129 (Folletos) — CELEX 32017R1129.
- Reglamento (UE) 2022/858 (Régimen Piloto DLT) — CELEX 32022R0858.
- Directiva 2009/110/CE (DME2) — CELEX 32009L0110.
- Directrices ESMA — ESMA75-453128700-1323 (17-dic-2024).
- Ley 6/2023 de los Mercados de Valores y de los Servicios de Inversión (LMVSI) — BOE-A-2023-7053 (arts. 6, 7, 8, 246).
- Real Decreto 814/2023 — BOE-A-2023-22764 (instrumentos financieros, admisión a negociación, registro de valores y régimen de la ERIR).
- Real Decreto 815/2023 — BOE-A-2023-22765 (registros oficiales de la CNMV, cooperación y supervisión de ESIs).
- Ley 21/2011 de dinero electrónico — BOE-A-2011-12909.
- Circular 1/2022 CNMV sobre publicidad de criptoactivos.
